Младший прапорщик юстиции

✅ НО! независимо от доводов, содержащихся в кассационной жалобе, арбитражный суд проверяет, не нарушены ли нижестоящими судами нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 288 АПК РФ безусловными основаниями к отмене судебного акта. Поэтому ваша задача, если вы все еще так и не ознакомились с делом, тем не менее, с ним ознакомиться и получить аудиозаписи заседаний судов первой и апелляционной инстанции. Вдруг вам повезет и в деле не окажется аудиопротокола?
Помните о пункте 22 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 - "В соответствии с ...пунктом 6 части 4 статьи 288 АПК РФ отсутствие в деле протокола судебного заседания в любом случае является основанием для отмены судебного акта.
Если на судебный акт подана ...кассационная жалоба, содержащая доводы относительно отсутствия аудиозаписи судебного заседания на материальном носителе, в то время как посредством аудиозаписи были зафиксированы сведения, послужившие основанием для принятия этого судебного акта, а арбитражный суд установит, что файл аудиозаписи судебного заседания, сохраненный в информационной системе арбитражного суда, утрачен и не может быть восстановлен, данное обстоятельство является основанием для отмены судебного акта в любом случае применительно к ...пункту 6 части 4 статьи 288 АПК РФ соответственно".

✅ При рассмотрении дела арбитражный суд кассационной инстанции проверяет, соответствуют ли ВЫВОДЫ нижестоящих судов о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.
Поэтому вам в помощь - судебная практика о применении тех или иных норм, которые нарушены в вашем случае.

Чего не нужно делать в кассационной жалобе:

❌ Если есть практика того округа, в котором вы судитесь, не нужно давать суду ссылки на практику других округов и уж тем более судов апелляционной или первой инстанции. Такие вещи допустимы, если у вас сложный правовой вопрос, и практики очень немного, и ее точно нет в том окружном суде, куда вы подаете жалобу

❌ не затрагиваем тематику оценки доказательств или неправильного установления фактических обстоятельств (тех, о которых нижестоящие суды написали как об установленных). А вот если суды нижестоящих инстанций не установили обстоятельства, явно входящие в предмет доказывания, или неверно распределили бремя доказывания между сторонами, это нужно, на мой взгляд, квалифицировать как нарушение норм материального и процессуального права, повлиявшее на принятие законного решения. Ну и о предмете доказывания или бремени доказывания по конкретной категории споров в обязательном порядке нужны ссылки на судебную практику.

❌ не перегружаем текст повторами. Один раз написали название истца - напишите в скобках (далее - истец) и упоминайте по тексту только "истца", а не в каждом абзаце переписывайте ФГУП "Краснознаменный ордена Ленина Заборостроительный НИИ им. Г. Н. Петухова".
То же самое относится и к другим объектам, которым можно присвоить макроопределения -"ответчик", "договор" (если по тексту упоминается он один), "общество", "имущество" и т.п.
И эта же рекомендация относится к наименованиям законов и нормативных актов. Сокращайте длинные названия законов, вы один раз упомянули, и вводите макроопределение (далее - Закон об ООО).
❌ корректно формулируйте просительную часть (что хотите - новое рассмотрение, оставление в силе одного из принятых актов или вынесение нового судебного акта?). Помните, что новый акт кассация может вынести, если абсолютно все обстоятельства, входящие в предмет доказывания, установлены верно, но из них сделан некорректный правовой вывод. В случае наличия других нарушений - нужно просить отправлять на новое рассмотрение.

❌ не растекайтесь "мыслью по древу"! Чем лаконичнее документ, тем лучше. Чем проще и читабельнее документ - тем больше шансов, что вашу очищенную от словесной шелухи жалобу внимательно прочтет судья-докладчик.
Удачи в судах!

www.group-telegram.com/no/advokat77519.com/278

242 viewsNatalia Gridina, edited  Apr 5, 2022 at 12:39

✅ НО! независимо от доводов, содержащихся в кассационной жалобе, арбитражный суд проверяет, не нарушены ли нижестоящими судами нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 288 АПК РФ безусловными основаниями к отмене судебного акта. Поэтому ваша задача, если вы все еще так и не ознакомились с делом, тем не менее, с ним ознакомиться и получить аудиозаписи заседаний судов первой и апелляционной инстанции. Вдруг вам повезет и в деле не окажется аудиопротокола?
Помните о пункте 22 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 - "В соответствии с ...пунктом 6 части 4 статьи 288 АПК РФ отсутствие в деле протокола судебного заседания в любом случае является основанием для отмены судебного акта.
Если на судебный акт подана ...кассационная жалоба, содержащая доводы относительно отсутствия аудиозаписи судебного заседания на материальном носителе, в то время как посредством аудиозаписи были зафиксированы сведения, послужившие основанием для принятия этого судебного акта, а арбитражный суд установит, что файл аудиозаписи судебного заседания, сохраненный в информационной системе арбитражного суда, утрачен и не может быть восстановлен, данное обстоятельство является основанием для отмены судебного акта в любом случае применительно к ...пункту 6 части 4 статьи 288 АПК РФ соответственно".

✅ При рассмотрении дела арбитражный суд кассационной инстанции проверяет, соответствуют ли ВЫВОДЫ нижестоящих судов о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.
Поэтому вам в помощь - судебная практика о применении тех или иных норм, которые нарушены в вашем случае.

Чего не нужно делать в кассационной жалобе:

❌ Если есть практика того округа, в котором вы судитесь, не нужно давать суду ссылки на практику других округов и уж тем более судов апелляционной или первой инстанции. Такие вещи допустимы, если у вас сложный правовой вопрос, и практики очень немного, и ее точно нет в том окружном суде, куда вы подаете жалобу

❌ не затрагиваем тематику оценки доказательств или неправильного установления фактических обстоятельств (тех, о которых нижестоящие суды написали как об установленных). А вот если суды нижестоящих инстанций не установили обстоятельства, явно входящие в предмет доказывания, или неверно распределили бремя доказывания между сторонами, это нужно, на мой взгляд, квалифицировать как нарушение норм материального и процессуального права, повлиявшее на принятие законного решения. Ну и о предмете доказывания или бремени доказывания по конкретной категории споров в обязательном порядке нужны ссылки на судебную практику.

❌ не перегружаем текст повторами. Один раз написали название истца - напишите в скобках (далее - истец) и упоминайте по тексту только "истца", а не в каждом абзаце переписывайте ФГУП "Краснознаменный ордена Ленина Заборостроительный НИИ им. Г. Н. Петухова".
То же самое относится и к другим объектам, которым можно присвоить макроопределения -"ответчик", "договор" (если по тексту упоминается он один), "общество", "имущество" и т.п.
И эта же рекомендация относится к наименованиям законов и нормативных актов. Сокращайте длинные названия законов, вы один раз упомянули, и вводите макроопределение (далее - Закон об ООО).
❌ корректно формулируйте просительную часть (что хотите - новое рассмотрение, оставление в силе одного из принятых актов или вынесение нового судебного акта?). Помните, что новый акт кассация может вынести, если абсолютно все обстоятельства, входящие в предмет доказывания, установлены верно, но из них сделан некорректный правовой вывод. В случае наличия других нарушений - нужно просить отправлять на новое рассмотрение.

❌ не растекайтесь "мыслью по древу"! Чем лаконичнее документ, тем лучше. Чем проще и читабельнее документ - тем больше шансов, что вашу очищенную от словесной шелухи жалобу внимательно прочтет судья-докладчик.
Удачи в судах!

BY Младший прапорщик юстиции